新版网络出版服务管理规定的要点在哪里？

作者：魏武挥 魏永征

3月10日，新版的《网络出版服务管理规定》将付诸实施，02年版《互联网出版管理规定》随即废止。这份由新闻出版广电总局（由在2013年根据全国人大决定由新闻出版总署和广电总局合并而成，本文有时简称“总局”，但并非以前只管广播电影电视的广电总局）、工信部联合制定的部门规章，引起海内外很多热议。

本文作者注意到，有两个方向成为焦点。

其一是关于外（合）资企业不能从事本规定定义的网络出版服务，这给一些外（合）资企业带来了一些慌乱；

其二，大陆这两年“自媒体”概念盛行，很多个人或微型组织借助微信公众账号进行创业，有论者以为，这个规定对“自媒体”形成了所谓“自媒体地震”，因为获取出版许可证并不容易。

真的是这样的么？本文对这个规定做一些研究分析，主要是三个问题：1、规定管什么；2、规定怎么管；3、究竟何为数字作品。

一

中国大陆的法律法规一共分为三个位阶。最高位阶的“法”（比如刑法）由人大或人大常委会通过发布；中间位阶的“行政法规”由国务院以国务院令形式发布；最低位阶的“部门规章”则由各部委自行制定。本规定由总局和工信部发布，属于最低位阶的部门规章，理论上不得与上位法冲突。

本规定的第一个要点在于它的第二条，通俗点讲，这一条规定了本规章可以管什么：

第二条 在中华人民共和国境内从事网络出版服务，适用本规定。

本规定所称网络出版服务，是指通过信息网络向公众提供网络出版物。

本规定所称网络出版物，是指通过信息网络向公众提供的，具有编辑、制作、加工等出版特征的数字化作品，范围主要包括：

（一）文学、艺术、科学等领域内具有知识性、思想性的文字、图片、地图、游戏、动漫、音视频读物等原创数字化作品；

（二）与已出版的图书、报纸、期刊、音像制品、电子出版物等内容相一致的数字化作品；

（三）将上述作品通过选择、编排、汇集等方式形成的网络文献数据库等数字化作品；

（四）国家新闻出版广电总局认定的其他类型的数字化作品。

怎样理解？

二

整个第二条，其实就是网络出版的定义（虽然很宽泛）。符合这个定义的所有数字化内容，都应该适用本规定。

在前互联网时代，管理当局、业界、学界乃至普罗大众，对出版的看法，其实就是“大规模的复制”。一个人手写一篇文章，不能视为出版。但如果进行有一定规模的影印或者索性刊发大众媒体传播，就是出版。

互联网上的内容，理论上存在无需经过大规模复制就可以得到大规模传播的效果。比如在中国最大的社交平台微信上， 每天都有超过十万次阅读的公众账号的内容，但它本身的传播，并不需要一个复制的过程。

相应的，中国政府对于出版的管理，核心思路都是管大规模复制行为。报刊杂志当然在此列，游戏也属于新闻出版总署管理，就是因为早期游戏依靠光盘进行售卖，算是一种需要大规模复制的出版物。而电视广播行业，传统意义上和出版并没有太大关系（电视广播业与大规模复制的关系较远），所以隶属广电总局而不是版署管理——但DVD、唱片这种大规模复制品，版署就又可以管了。

一方面，2013年，广电总局与出版总署根据“大部委”的原则，合二为一，一方面，互联网兴起，管理当局需要对网络出版这种无需大规模复制即可获得大规模传播效果进行重新审视。

第二条的第二、三小条的内容其实很容易理解，无非就是物理世界中的实体内容在虚拟世界中的一次映射。关键是第一小条。

要点是两个：1、文学、艺术、科学等领域，2、具有知识性、思想性。

等字其实很宽泛，有覆盖一切的感觉。比较精准的是这三个领域：文学、艺术和科学。财经算不算本规定可以覆盖的领域？娱乐算不算本规定可以覆盖的领域？一个“等”字，怕也是能覆盖进来的。

如果说娱乐知识性思想性不足，那么财经领域，无论如何，都是具有知识性、思想性的。

更大的活扣在第四小条：总局认定可以规本法规管的，就属于管辖范围。

尽管如此，我们还需要看一下“上位法”，就是“总局”的上级即国务院制定的法规，称为行政法规，就是2000年的《互联网信息服务管理办法》，那上面规定从事新闻、出版、教育、医疗等信息服务的，还必须经主管部门审核同意，在2012年这件《办法》修订征求意见稿中，“审核同意”改为“许可”。譬如已经取得了新闻登载的许可，是不是还要申领出版许可呢？我个人看法应该不需要了，因为两者内涵其实很难区分，何必重复呢。

当然，究竟如何实施，就看3月10日以后了。

三

在确定了可管范围之后，下一个问题是：怎么管？

答案是：通过牌照。

在中国大陆，开办网站是需要牌照的。最容易获得的牌照是“备案”。这也是经常可以在各种网站最底部能看到的：京ICP备***（后面是数字，京代表此网站报备地在北京）。

备案和许可，出现在2000年的《互联网信息服务管理办法》。第四条：国家对经营性互联网信息服务实行许可制度；对非经营性互联网信息服务实行备案制度。

备案制一般意义上的理解就是你需要报备。在获取备案的时候，建站者需要填报公司材料等。理论上讲，个人通过身份证号也可以获得备案，但在实际操作过程中，个人获取备案的可能性远远低于公司获取。

备案不是许可，所以备案理论上而言，对申请者并没有什么门槛限制。

比备案高一等级的就是许可。具体表现为网站底部是这样的字样：“电信与信息服务业务经营许可证*******号”（俗称ICP经营许可证）。许可制和备案制除了对申请人有不同的要求外，还可以简单说：备案制就是只要符合硬条件就应该给，许可制并不是只要符合硬条件就必须给的；我可以颁发给你，也可以不颁发给你。。

在中国，所有服务器位于大陆的网站，都必须获得至少备案一级的牌照，而一旦涉及经营范畴，就必须获得ICP经营许可证。实际操作层面上，很多网站其实早就涉及互联网经营（比如张贴互联网广告），由于规模较小，一般并没有什么部门来挑剔你究竟是备案或许可。不过有一点是可以肯定的，规模大到上市级别的，统统拥有ICP经营许可证。